Совет Директоров

В каких случаях должен создаваться совет директоров

В российских акционерных обществах с количеством владельцев голосующих акций 50 и более должен быть создан совет директоров. Для обществ с числом владельцев голосующих акций менее 50 создание совета директоров не обязательно, однако рекомендуется, поскольку в данном случае при правильном подходе к формированию его состава он будет служить дополнительным источником знаний и опыта для менеджмента, а также обеспечивать беспристрастный взгляд со стороны на дела общества. Наличие совета директоров обязательно для компаний, чьи акции котируются на фондовой бирже.

Если в обществе с числом владельцев голосующих акций менее 50 нет совета директоров, то:

в уставе должно содержаться указание о лице или органе общества, к компетенции которого относится решение вопроса о проведении общего собрания акционеров и об утверждении его повестки дня; и
общее собрание акционеров имеет право принимать решения по всем вопросам, которые относятся к компетенции совета директоров по закону.

Функции совета директоров

1. Основные функции совета директоров

Совет директоров в силу присущей ему роли является основным звеном системы корпоративного управления компании. Основными функциями совета директоров традиционно считаются стратегическое управление и контроль за менеджментом. Это относится к любому совету, будь то частная компания или компания с государственным участием.

Совет директоров как орган призван разрешать противоречие, вызванное разделением в акционерном обществе функций владения и управления, через контроль за деятельностью исполнительного органа.

Замечательно определил задачу совета директоров основатель Intel Энди Гроув: «...сделать так, чтобы успех компании длился дольше, чем полномочия любого CEO[4], наличие любых благоприятных возможностей на рынке и любой продуктовый цикл» (Fortune, 23 августа 2004 г.).

2. Компетенция совета директоров

Компетенция совета директоров акционерного общества определена Законом об акционерных обществах.

В отличие от компетенции общего собрания акционеров, компетенция совета не ограничена законом, т.е. акционеры по своему усмотрению могут дополнить компетенцию совета в уставе отдельными вопросами, которые не входят в исключительную компетенцию общего собрания акционеров. Если устав содержит дополнительные полномочия совета, то они должны быть определены таким образом, чтобы исключить неясность в разграничении компетенции совета и других органов компании. Источником таких дополнительных вопросов компетенции может служить Кодекс корпоративного поведения.

Вопросы, отнесенные к компетенции совета директоров, не могут быть переданы на решение генеральному директору или правлению.

Полномочия совета директоров можно условно разделить на несколько сфер с тем, чтобы яснее понять задачи этого органа. В Таблице 1 изложена примерная компетенция совета директоров с учетом требований законодательства и рекомендаций Кодекса корпоративного поведения.

Ниже даны комментарии к отдельным вопросам компетенции совета директоров.

Полномочия в сфере общего руководства деятельностью общества

a) Определение приоритетных направлений деятельности компании

Этот вопрос компетенции совета напрямую относится к стратегическому управлению. В уставе он должен быть «расшифрован» с помощью таких вопросов как:

определение и контроль за реализацией стратегии общества,
ежегодное утверждение финансово-хозяйственного плана.

Совет директоров может участвовать в процессе выработки и утверждения стратегии различными способами:

совет директоров рассматривает и утверждает разработанный менеджментом проект стратегии компании и периодически заслушивает отчеты менеджеров о достижении запланированных показателей;
совет директоров вместе с менеджментом участвует в разработке проекта стратегии и связанных с ним бизнес-планов и утверждает их, а также осуществляет контроль за реализацией показателей.

Принципы корпоративного управления ОЭСР определяют роль совета в стратегическом управлениии следующим образом:

пересматривать и направлять корпоративную стратегию,
одобрять основные планы действий,
утверждать политику управления рисками,
одобрять годовые бюджеты и бизнес-планы, планировать цели деятельности,
осуществлять контроль над выполнением планов и деятельностью компании.

Стандарты корпоративного управления предписывают, что совет директоров раз в год проводил специальное заседание, посвященное исключительно обсуждению вопросов стратегии.

Что касается каждого члена совета директоров, то он должен знать ответы на три ключевых стратегических вопроса:

Каково положение компании сегодня?
Где будет компания при сохранении существующего положения через 3, 5 или 10 лет? Приемлема ли такая перспектива для акционеров компании?
Какие действия нужно предпринять совету, если ответ на предыдущий вопрос неудовлетворителен?
b) Образование исполнительных органов

По закону данный вопрос относится к компетенции общего собрания акционеров, однако уставом может быть отнесен к компетенции совета директоров.

c) Досрочное прекращение полномочий исполнительных органов

Полномочию по образованию исполнительных органов предполагают наличие полномочий по досрочному прекращению их полномочий. Совет директоров не вправе прекратить полномочия исполнительных органов, если их образование уставом отнесено к компетенции общего собрания акционеров, но может приостановить полномочия генерального директора и управляющего (при условии наделения его таким правом уставом общества), а также принять решение об образовании временных исполнительных органов.

g) Осуществление контроля за деятельностью исполнительных органов

Контроль за деятельностью исполнительных органов осуществляется разными методами, от назначения генерального директора и членов правления до передачи на рассмотрение советом директоров решений по существенным вопросам, влияющим на деятельность компании. Развитая система корпоративного управления призвана обеспечивать баланс между осуществлением контроля за деятельностью генерального директора и предоставлением ему достаточной самостоятельности при ведении бизнеса. Недостаточный уровень контроля может привести к тому, что менеджеры будут действовать в своих личных интересах. В тоже время излишний контроль приводит к политизации процесса принятия управленческих решений. Как слабая, так и излишне жесткая система контроля могут привести к экономическим и юридическим проблемам.

Совет директоров должен отчетливо понимать, что следует контролировать. По мнению Международной финансовой корпорации (IFC) в круг ключевых вопросов, которые должны находиться под контролем совета директоров, входят следующие:

общие результаты деятельность общества, в особенности по сравнению с его конкурентами,
соблюдение исполнительными органами норм законодательства и положений устава и внутренних документов общества, в том числе касающихся корпоративного управления, управления рисками, внутреннего контроля и этики,
работа исполнительных органов в целом и на уровне отдельных должностных лиц,
разъяснение стратегии общества,
достижение целей общества в сфере маркетинга и продаж,
финансовые результаты деятельности общества,
отношения с основными заинтересованными лицами, в том числе акционерами, работниками, поставщиками и клиентами.

h) Утверждение внутренних документов общества

Общее собрание акционеров вправе утверждать внутренние документы, регулирующие деятельность органов общества. Таким образом, совету директоров дается право утверждать любые другие документы общества. Однако не следует загружать совет вопросами оперативного управления, и ряд документов, касающихся вопросов менеджмента, лучше передать на утверждение правлению. В соответствии с лучшей международной практикой к компетенции совета директоров относится, в частности, утверждение информационной и дивидендной политики общества.

Полномочия, связанные с правами акционеров

i) Разрешение корпоративных конфликтов

В самой идее существования совета директоров как органа, призванного разрешить противоречие, вызванного разделением функций собственности и управления, заложена его роль «регулятора» и «посредника» в корпоративных конфликтах. Обязанность совета директоров – принять все необходимые меры по предотвращению и урегулированию любых возможных конфликтов между акционерами и обществом. Совет директоров вправе назначить должностных лиц, ответственных за соблюдение установленных в компании процедур, а также создать специальный комитет по урегулированию корпоративных конфликтов.

Полномочия, связанные с обеспечением раскрытия информации и прозрачности

f) Организация системы внутреннего контроля и управления рисками и оценка ее эффективности

Совет директоров должен требовать от менеджмента компании выработки и внедрения таких принципов и процедур внутреннего контроля, которые обеспечивали бы планирование, одобрение и осуществление всех операций компании в соответствии с ранее принятой стратегией и бизнес-планами, и своевременное поступление отчетности по всем эти операциям. В задачи совета входит также формирование и контроль деятельности службы внутреннего контроля компании. Совет должен получать регулярные отчеты службы внутреннего контроля.

Совет директоров компании должен иметь четкое представление об основных рисках, которым подвержена деятельность компании, выработать политику по управлению этими рисками, а также контролировать эффективность действующего в компании процесса управления рисками.

Обязанности членов совета директоров

В соответствии с российским законодательством члены совета директоров при осуществлении своих прав и исполнении обязанностей должны действовать в интересах общества, осуществлять свои права и исполнять обязанности в отношении общества добросовестно и разумно.

В законодательстве нет определения понятий "добросовестность" и "разумность". В Кодексе корпоративного поведения обязанность члена совета директоров действовать в интересах общества добросовестно и разумно подразумевает, что при осуществлении своих прав и исполнении обязанностей он должен проявлять заботливость и осмотрительность, которых следует ожидать от хорошего руководителя в аналогичной ситуации при аналогичных обстоятельствах.

Обязанность проявлять заботливость является важным элементом системы корпоративного управления, от которой зависит реализация ряда других принципов и стандартов, таких как контроль за сделками, утверждение политики вознаграждения и т.д.

В международной практике корпоративного управления существует обязанность членов совета директоров соблюдать лояльность. Она предполагает, что члены совета директоров будут осуществлять свои полномочия в интересах общества в целом, независимо от того, кто выдвинул их в состав совета директоров. Это особенно актуально для представителей государства в советах директоров. Особенно важно, чтобы на всех членах совета была возложена обязанность действовать в интересах компании и всех акционеров. Не должно быть никакого отличия между обязанностями членов совета, выдвинутых государством или другими акционерами (Руководство ОЭСР по корпоративному управлению в компаниях с государственным участием). ОЭСР рекомендует проводить обучение членов советов директоров об их обязанностях и ответственности.

Деятельность членов совета директоров требует доверия к ним со стороны акционеров и исключения возможности давления на них в целях принятия тех или иных решений. В соответствии с международной практикой Российский кодекс корпоративного поведения запрещает членам совета директоров и их аффилированным лицами принимать подарки от лиц, заинтересованных в принятии решений, равно как и пользоваться какими-либо иными прямыми или косвенными выгодами, предоставленными такими лицами (за исключением символических знаков внимания в соответствии с общепринятыми правилами вежливости или сувениров при проведении официальных мероприятий). Эти правила должны отражаться во внутренних документах общества.

Член совета директоров не может эффективно исполнять свои обязанности, если существует конфликт его личных интересов и интересов общества или акционеров. Конфликт интересов может возникнуть, когда

член совета директоров вступает в договорные отношения с конкурирующим обществом,
член совета директоров приобретает акции общества,
общество заключает сделку, в совершении которой заинтересован член совета директоров,
член совета директоров соглашается занять должность в совете директоров или иную в конкурирующем обществе.

Члены совета директоров должны воздерживаться от действий, которые могут привести к конфликту интересов. А если конфликт существует - они должны раскрыть информацию о нем совету директоров. При голосовании по вопросам, в которых имеется заинтересованность члена совета директоров, он должен воздерживаться от голосования. Закон об акционерных обществах предусматривает, что член совета директоров должен раскрывать информацию совету директоров, аудитору и ревизионной комиссии информацию:

о юридических лицах, в которых он владеет самостоятельно или совместно с аффилированными лицами 20 и более процентами голосующих акций (долей, паев),
о юридических лицах, в органах управления которых он занимает должность,
об известных ему совершаемых или предполагаемых сделках общества, в которых он может быть признан заинтересованным.

Член совета директоров не должен разглашать и использовать в личных интересах или интересах третьих лиц конфиденциальную информацию об обществе или информацию, которая на данный момент не является общедоступной (инсайдерскую информацию). Использование такой информации членами совета директоров подрывает доверие к обществу со стороны инвесторов. Члены совета должны принимать меры по защите этой информации.

Сделки с использованием инсайдерской информации подлежат наказанию почти во всех юрисдикциях. Наиболее суровая ответственность - в США. В российском законодательстве пока нет проработанных норм относительно ответственности за использование инсайдерской информации, однако это не мешает обществу, совершенствующему свою практику корпоративного управления, предусмотреть такую ответственность во внутренних документах и договоре с членом совета директоров. Кодекс корпоративного поведения рекомендует также предусмотреть обязанность членов совета директоров письменно уведомлять совет о намерении совершить сделки с ценными бумагами общества, а также об уже совершенных сделках.

Ответственность членов совета директоров

Российское законодательство определяет, что члены совета директоров несут ответственность перед обществом за убытки, причиненные обществу их виновными действами (бездействием), если иные основания ответственности не установлены федеральными законами[1]. При этом в совете директоров не несут ответственность члены, голосовавшие против решения, которое повлекло причинение обществу или акционеры убытков, или не принимавшие участия в голосовании.

При определении оснований и размера ответственности членов совета директоров должны быть приняты во внимание обычные условия делового оборота и иные обстоятельства, имеющие значение для дела. В случае если ответственность несут несколько лиц, их ответственность является солидарной. Представители государства или муниципального образования в совете директоров открытого общества несут ответственность наряду с другими членами совета директоров[2].

Пока рано говорить о сложившейся российской практике привлечения к ответственности членов совета директоров. Это связано с тем, что многих понятия не имеют официального толкования, а судьи пока не активно используют Кодекс корпоративного поведения при разрешении споров. Кроме того, процедура доказывания вины членов совета директоров довольно сложна. Такая практика будет развиваться с развитием системы корпоративного управления.

Обязанности членов совета директоров должны быть четко сформулированы и закреплены во внутренних документах общества. Это дает гарантию, что все члены совета ознакомятся со своими обязанностями, а также увеличивает возможность привлечения их при необходимости к ответственности.

С каждым годом сумму ответственности членов советов директоров во всем мире растут, а также растет потребность в высококвалифицированных директорах. Для того чтобы привлекать как можно больше квалифицированных директоров, международной практикой корпоративного управления частных компаний разработаны механизмы, позволяющие ограничивать ответственность членов совета.

Акционерное общество может возместить своему члену совета директоров расходы, понесенные в ходе судебного разбирательства, если он действовал честно, добросовестно и в интересах общества в соответствии с законодательством и внутренними документами общества. Другим механизмом является страхование ответственности членов совета директоров, которое входит в практику крупнейших частных российских компаний.

Все вышесказанное касалось отвественности по гражданскому законодательству (материальной ответственности). Что касается уголовной ответственности членов совета директоров, то российским законодательством предусмотрена ответственность за преступления «лиц, выполняющих управленческие функции в коммерческой организации». Из приведенного в Уголовном кодексе разъяснения этого термина можно предположить, что в круг таких лиц включаются и члены совета директоров.[1] В принципе члены совета директоров могут быть привлечены к ответственности за:

злоупотребление полномочиями (статья 201 УК РФ) - использование лицом, выполняющим управленческие функции в коммерческой или иной организации, своих полномочий вопреки законным интересам этой организации и в целях извлечения выгод и преимуществ для себя или других лиц либо нанесения вреда другим лицам, если это деяние повлекло причинение существенного вреда правам и законным интересам граждан или организаций либо охраняемым законом интересам общества или государства;
коммерческий подкуп (статья 204 УК РФ) - незаконная передача лицу, выполняющему управленческие функции в коммерческой или иной организации, денег, ценных бумаг, иного имущества, а равно незаконное оказание ему услуг имущественного характера за совершение действий (бездействия) в интересах дающего в связи с занимаемым этим лицом служебным положением;
злоупотребления при эмиссии ценных бумаг (статья 185 УК РФ) - внесение в проспект эмиссии ценных бумаг заведомо недостоверной информации, утверждение содержащего заведомо недостоверную информацию проспекта эмиссии или отчета об итогах выпуска ценных бумаг, а равно размещение эмиссионных ценных бумаг, выпуск которых не прошел государственную регистрацию, если эти деяния причинили крупный ущерб гражданам, организациям или государству.

К ответственности за большинство предусмотренных административный правонарушений в сфере предпринимательской деятельности и деятельности на рынке ценных бумаг могут быть привлечены лица, выполняющие функции единоличного исполнительного органа. Однако некторые административные правонарушения по своему составу могут быть совершены и членами совета директоров, такие как

недобросовестная эмиссия ценных бумаг (статья 15.17. Кодекса об административных правонарушения РФ (КоАП РФ) - нарушение эмитентом порядка (процедуры) эмиссии ценных бумаг;
использование служебной информации на рынке ценных бумаг (статья 15.21. КоАП РФ) - использование служебной информации для заключения сделок на рынке ценных бумаг лицами, располагающими такой информацией в силу служебного положения, трудовых обязанностей или договора, заключенного с эмитентом, а равно передача служебной информации для совершения сделок третьим лицам.

Права членов совета директоров

Говорить об обязанностях и ответственности членов совета директоров не имеет смысла без наделения их правами, позволяющими исполнять обязанности. Одним из важнейших прав членов совета директоров является право на получение дополнительной информации от должностных лиц общества, если такая информация необходима для принятия взвешенного решения. Обязанность должностных лиц предоставить информацию по запросу члена совета директоров должна быть отражена во внутренних документах общества.

Законодательство также предусматривает, что каждый член совета директоров имеет право требовать созыва заседания совета для обсуждения какого-либо вопросa.